Не секрет, что ликвидировать предприятие на Украине значительно сложнее и дольше, чем создать его. Прекращение предприятия представляет собой сложный процесс, который включает ряд действий: от принятия решения учредителями о ликвидации до прохождения проверок налоговыми органами, Пенсионным фондом Украины и фондами социального страхования и получения справок об отсутствии задолженности. Прекращение предприятия возможно в результате слияния, присоединения, раздела, преобразования (реорганизации) или в результате ликвидации. Минимальный срок ликвидации предприятия составляет два месяца с даты публикации соответствующего объявления в специализированном СМИ. На практике очень редко удается ликвидировать предприятие в намеченные сроки из-за нарушений сроков проведения проверок, которые допускают, как правило, налоговые органы. Об этом речь пойдет ниже.
Альтернативная ликвидация
Кроме указанных форм прекращения предприятия, на рынке предлагаются также псевдоформы ликвидации. Многие юридические фирмы предлагают «быстрое и комфортное решение ваших проблем в ликвидации предприятия». Однако, прежде чем прибегать к услугам таких фирм, необходимо четко понимать, по каким схемам они собираются ликвидировать ваше предприятие. Так называемые серые схемы ликвидации за один день не имеют ничего общего с прекращением предприятия. Эти схемы, как правило, связаны со сменой учредителей предприятия и его руководства.
Передавая корпоративные права физическому или юридическому лицу, вы не решаете вопрос ликвидации предприятия. Предприятие все так же числится действующим и подпадает под проведение проверок контролирующими органами. При этом не исключена возможность доначисления налоговых обязательств предприятию, а также привлечения должностных лиц к административной или уголовной ответственности за действия, совершенные до передачи корпоративных прав. По общему правилу налоговый орган имеет право самостоятельно определить сумму налоговых обязательств плательщика налогов не позднее окончания 1095 дня, наступившего за последним днем граничного срока подачи налоговой декларации.
Передавая корпоративные права физическому или юридическому лицу, вы не решаете вопрос ликвидации предприятия. Предприятие все так же числится действующим и подпадает под проведение проверок контролирующими органами
Исходя из вышесказанного, мы рекомендуем проводить прекращение предприятия именно путем ликвидации, что гарантирует отсутствие проблем у учредителей/должностных лиц в будущем и защиту прав участников на имущество предприятия. При этом следует учитывать, что добровольная ликвидация предприятия возможна лишь при отсутствии кредиторской задолженности или при наличии активов, достаточных для ее погашения. В случае, когда размер задолженности превышает стоимость активов предприятия, ликвидатор обязан обратиться в суд с заявлением о признании предприятия, которое ликвидируется, банкротом.
Как показывает практика, самые большие проблемы при ликвидации предприятий возникают при проведении налоговыми органами проверки предприятия. Среди таких проблем можно выделить нарушение сроков начала и окончания налоговых проверок, а также необоснованные доначисления налоговых обязательств.
Сроки налоговых проверок
В связи с проведением ликвидации предприятия налоговый орган проводит внеплановую выездную проверку такого предприятия. Налоговая проверка должна быть начата на протяжении месяца после получения налоговым органом документа о ликвидации предприятия. Срок окончания налоговой проверки в законодательстве четко не прописан. Сказано, что в случае установления факта отсутствия задолженности плательщика налогов перед бюджетом налоговый орган выдает справку об отсутствии задолженности по форме 22-ОПП, а если установлено факт наличия налогового долга, выдается уведомление о налоговых обязательствах и неоплаченных налогах по форме 10-ОПП.
На практике нередки случаи, когда налоговая проверка начинается через год и более после получения налоговым органом документов о ликвидации предприятия, что существенно увеличивает сроки и стоимость ликвидации предприятия. В случае затягивания сроков начала налоговой проверки, предприятие может направить налоговому органу письмо-требование о проведении налоговой проверки в законодательно установленные сроки.
В феврале 2010 года законодатель несколько уточнил сроки окончания налоговой проверки, определив, что налоговый орган обязан выдать плательщику налогов уведомление по форме 10-ОПП не позднее срока, установленного предприятием для заявления кредиторами своих требований. К сожалению, данные изменения не отвечают на вопрос о том, что делать в случае нарушения налоговым органом сроков окончания проверки. На наш взгляд, в законодательство необходимо внести изменения, которые бы позволяли ликвидировать предприятие без справки об отсутствии налогового долга, если такая справка (или уведомление по форме 10-ОПП) не выданы предприятию до истечения срока для заявления кредиторами своих требований. В настоящее время предприятие может быть ликвидировано только после урегулирования всех спорных моментов с налоговыми органами и получения справки об отсутствии налогового долга.
Согласно действующего законодательства взносы участников в уставной капитал переходят в собственность предприятия в обмен на корпоративные права. При ликвидации предприятия имущество, которое осталось после расчетов с кредиторами (а не уставной капитал), распределяется среди участников пропорционально их вкладов после принятия соответствующего решения участниками предприятия
Трудности налоговых проверок
Выполняя фискальную функцию, налоговые органы нацелены на то, чтобы любым способом найти огрехи в деятельности предприятия, которое ликвидируется, и насчитать как можно большую сумму штрафа, который предприятие должно будет заплатить «напоследок» в бюджет. При этом налоговые органы допускают отображение в акте налоговой проверки необъективных данных, субъективных допущений о нарушениях предприятия, а также прямое нарушение закона.
В качестве примера приведем один из ярких случаев, который имел место в нашей практике. Так, налоговый орган при проверке одного из наших клиентов посчитал, что сумма уставного капитала ликвидируемого предприятия подлежит возврату участникам, а невозвращенная сумма уставного капитала считается безвозвратной финансовой помощью и подлежит включению в состав валового дохода. Соответственно предприятию, которое не уплатило налог на прибыль с этой суммы, были доначислены налоговые обязательства и штрафные санкции.
Данное неправомерное решение налогового органа обусловлено неправильной трактовкой и применением норм гражданского, хозяйственного, корпоративного, бухгалтерского и налогового законодательства, которое регулирует вопросы ликвидации предприятия и имущественных отношений участников и предприятия. Согласно действующего законодательства взносы участников в уставной капитал переходят в собственность предприятия в обмен на корпоративные права. При ликвидации предприятия имущество, которое осталось после расчетов с кредиторами (а не уставной капитал), распределяется среди участников пропорционально их вкладов после принятия соответствующего решения участниками предприятия.
Ввиду ограниченного размера данной статьи мы не приводим детальный анализ норм законодательства, который был успешно нами использован в споре с налоговым органом. Лишь отметим, что результатом грамотной работы команды юристов стала отмена налоговым органом своего решения о доначислении налоговых обязательств предприятию и штрафных санкций и исключена возможность привлечения председателя ликвидационной комиссии к уголовной ответственности.
Обжалование акта налоговой проверки
В некоторых случаях, когда сумма доначисленных обязательств и штрафных санкций может быть уплачена предприятием «безболезненно», предприятия решают оплатить такую сумму, не желая вступать в долгий и дорогой процесс оспаривания решений налоговых органов.
В других случаях предприятия обжалуют решения налоговых органов в административном или судебном порядке.
Мы рекомендуем начать обжалование решения налогового органа в административном порядке, поскольку:
— контролирующий орган или контролирующий орган высшего уровня вправе самостоятельно отменить незаконное решение налогового органа;
— плательщику налогов может быть предложено компромиссное решение спора в ходе административного обжалования;
— у плательщика налогов остается право в любое время в рамках срока исковой давности обратиться в суд с иском об обжаловании решения налогового органа;
— при обжаловании решения налогового органа в судебном порядке такое решение не подлежит обжалованию в административном порядке.
При обжаловании решения налогового органа в административном порядке важно не пропустить сроки такого обжалования — десять календарных дней, следующих за днем получения плательщиком налогов решения налогового органа, которое обжалуется. Срок обращения налогоплательщика с иском в административный суд составляет 1095 дней с момента получения соответствующего решения налогового органа.
В завершение отметим, что кажущийся простым процесс ликвидации предприятия может обернуться сложной проблемой, успех в решении которой зависит от правильного планирования и сопровождения ликвидации.
