В современных условиях ведения большого, да и среднего бизнеса, в стране, которая интегрирована в мировое экономическое пространство, вопросы иностранного инвестирования составляют один из основных интересов.
В абсолютном большинстве случаев бизнесу интересны два основных направления: непосредственные инвестиции, осуществляемые иностранными инвесторами как в рамках самостоятельной деятельности, так и в сотрудничестве с местными партнерами, а также инвестиционная деятельность, осуществляемая местными субъектами через зарубежные аффилированные либо дочерние компании (так называемые special purpose vehicle) с целью оптимизации финансовых потоков и минимизации налогообложения.
Инвестирование на Украину может осуществляться фактически в любом виде1. При этом, если украинское законодательство, регулирующее юридические нюансы осуществления большинства видов иностранных инвестиций, остается более-менее стабильным уже на протяжении значительного времени (безусловно, не принимая во внимание вопросы налогообложения), то сфера регулирования иностранных инвестиций, осуществляемых в денежной форме (далее — «Денежные Инвестиции»), не дает спокойно спать отечественному законодателю.
Механизм инвестирования в денежной форме
Последним новшеством в данном направлении стал печально известный закон №1533-IV2. Этот документ кроме того, что установил обязательность государственной регистрации любых иностранных инвестиций, еще и обязал нерезидентов осуществлять Денежные Инвестиции на Украину только через инвестиционные счета, открытые в украинских банках, и только, что уже совсем интересно, исключительно в украинской гривне.
Если украинское законодательство остается более-менее стабильным уже на протяжении значительного времени, то сфера регулирования иностранных инвестиций, осуществляемых в денежной форме, не дает спокойно спать отечественному законодателю
На практике это выглядит следующим образом: любой иностранный инвестор, желающий осуществить Денежную Инвестицию на Украину (например, приобрести недвижимое имущество или внести средства в уставной капитал украинской компании), должен предварительно открыть в украинском банке на свое имя инвестиционный счет в валюте Инвестиции (далее — «Счет-1»), а также инвестиционный счет в украинской гривне (далее — «Счет-2»). Затем сумма Инвестиции перечисляется инвестором на Счет-1, а обслуживающий банк продает такую сумму на межбанковском рынке и полученную в результате продажи сумму в украинской гривне зачисляет на Счет-2. После этого инвестор может использовать эту сумму в гривне непосредственно для целей инвестирования.
Описанный порядок инвестирования связан с необходимостью осуществлять ряд подготовительных мероприятий, что влечет за собой для инвестора дополнительные временные затраты. Ведь для того, чтобы открыть инвестиционный счет в украинском банке, инвестору необходимо будет предварительно передать своему уполномоченному представителю на Украине надлежаще заверенную доверенность, заверенные копии своих учредительных документов, а также информацию, которую требуется предоставлять в украинский банк согласно специальным требованиям о борьбе с отмыванием денежных средств.
Мы уже не говорим о дополнительных финансовых затратах, с которыми придется столкнуться инвестору и основная часть которых приходится на банковские платежи за оказываемые услуги по продаже валюты на межбанке и по переводу средств, а также на курсовую разницу, которая может очень серьезно варьироваться в процессе валютных торгов.
В результате имеем ситуацию, когда инвестор, перечислив на свой Счет-1 определенную сумму в валюте, которую он собирается проинвестировать, не знает, какую же сумму в гривне он получит на свой Счет-2. При более-менее значительных курсовых колебаниях такая сумма в гривне может существенно отличаться от той суммы в иностранном эквиваленте, о которой инвестор договорился с продавцом объекта инвестиции или которую инвестор обязался внести в уставной капитал украинского предприятия, что опять же создает инвестору очередную головную боль.
Государственная регистрация иностранной инвестиции
Еще одним интересным моментом стало положение, устанавливающее обязательность государственной регистрации любой иностранной инвестиции3. При этом функция регистрации Денежных Инвестиций была передана от местных органов исполнительной власти в пользу Национального Банка Украины (далее — «НБУ»). НБУ по неясной причине установил4, что Денежные Инвестиции могут быть зарегистрированы в срок, не превышающий 30-ти дней с даты их осуществления.
Таким образом, огромное количество Денежных Инвестиций, осуществленных в прошлом и которые не были зарегистрированы по той причине, что такая регистрация просто не являлась обязательной, теряли шанс быть зарегистрированными, что неминуемо создавало для инвесторов, осуществивших такие Инвестиции, ряд рисков, связанных с получением дивидендов, возвратом инвестиций и т.п.
У регистрации денежных инвестиций в НБУ есть еще два интересных момента. Одним из них являлось то, что в регистрационном документе указывалась исключительно сумма Инвестиции, выраженная в гривнах, без указания эквивалента этой суммы в иностранной валюте. Это, в свою очередь, приводило к конфликту в украинском законодательстве, отдельные положения которого не предусматривают того, что Денежная Инвестиция может выражаться только в гривнах, а значит фактически при регистрации Инвестиции исключительно в гривнах такие положения становились нерабочими.
Вторым моментом стала практическая позиция НБУ относительно того, что если Денежная Инвестиция осуществляется в несколько этапов (например, объект недвижимости приобретается инвестором в рассрочку), то в таком случае необходимо каждый платеж регистрировать в качестве иностранной инвестиции. Соответственно, если срок регистрации по одному из платежей пропущен, вся Инвестиция не может быть зарегистрирована. Данная позиция никак не подкреплена законодательно и, более того, противоречит предыдущей практике регистрации Инвестиций местными администрациями.
Возврат к предыдущему порядку инвестирования
Когда писалась эта статья, парламент принял законопроект №6122, которым отменил все «новшества» в отношении Денежных Инвестиций, описанные в этой статье. Учитывая сроки, в которые указанный законопроект был принят в целом, подозреваю, что до вступления в силу указанных изменений осталось не так уж и долго.
Если мы правы, то вскоре Украина вернется к старому порядку осуществления на Украину Денежных Инвестиций, а именно: инвестор сможет напрямую со своих счетов переводить денежные средства в иностранной валюте на Украину для целей расчетов за объекты инвестирования. При этом регистрацию Денежных Инвестиций, которая, как и регистрация иных видов инвестиций, уже не будет обязательной, будут проводить местные администрации согласно порядку, действующему еще с 1996 года5.
С моей точки зрения как юриста, обслуживающего инвестора, такой возврат является однозначно положительным для цели улучшения инвестиционного климата. Не раз приходилось оказываться в ситуации, когда было очень сложно убедить инвестора в продолжении осуществления Денежной Инвестиции, несмотря на неясность целей, для которых устанавливалось обязательство инвестирования на Украину через специальные счета и с обязательной регистрацией такой инвестиции, а также дополнительных сложностей, связанных с такой процедурой, речь о которых шла выше.
В то же время настораживает системность, с которой украинские государственные органы пытаются навязать порядок инвестирования через специальные счета. Ведь не ранее, как в 2004 году, НБУ уже устанавливал6 аналогичный порядок осуществления Денежных Инвестиций, который и тогда привел к существенным сложностям для инвесторов, одной из которых было то, что инвесторы, осуществившие Инвестиции посредством инвестиционных счетов, так и не сумели после отмены такого порядка инвестирования зарегистрировать свои Инвестиции, выраженные в гривнах, в местных исполнительных органах.
Остается надеяться на то, что в дальнейшем украинская власть будет более щадяще относиться к иностранным инвесторам (потребность в которых постоянно декларируется) путем хотя бы неухудшения действующих условий инвестирования на Украину.
1 Закон Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 года (далее — «Закон»), статья 2.
2 Закон №1533-IV «О внесении изменений в некоторые законы Украины с целью преодоления негативных последствий финансового кризиса» от 23 июня 2009 года.
3 Закон, статья 13.
4 Положение, утвержденное Постановлением Правления НБУ №762 от 23 декабря 2009 года.
5 Положение, утвержденное Постановлением КМУ №928 от 7 августа 1996 года.
6 Положение, утвержденное Постановлением Правления НБУ №482 от 14 октября 2004 года.
