Дистрибьюторский договор (ДД) можно определить как договор, согласно которому одна сторона (производитель или поставщик) обязуется поставлять товары другой стороне (дистрибьютору) для перепродажи на согласованной сторонами территории, а дистрибьютор обязуется продвигать и продавать товары на данной территории.
ДД является смешанным договором, содержащим в себе условия нескольких видов договоров, и как самостоятельный вид договора украинским законодательством не предусмотрен. Поэтому сторонам, во избежание недоразумений, следует заранее предусмотреть все существенные для исполнения ДД положения.
Определение подходящего вида ДД
С целью недопущения возможных споров между сторонами очень важно согласовать и закрепить в ДД оптимальные условия, на которых дистрибьютор будет продавать и продвигать товар. Существует четыре основных вида ДД:
— эксклюзивный ДД, по которому поставщик соглашается продавать товар исключительно одному дистрибьютору на определенной территории, а также соглашается не назначать других дистрибьюторов и не продавать товар напрямую другим покупателям на данной территории;
— ДД с единственным дистрибьютором, по которому поставщик назначает дистрибьютора как своего единственного дистрибьютора на определенной территории, но сохраняет за собой право поставлять продукцию конечным потребителям напрямую;
— неэксклюзивный ДД, по которому поставщик имеет полное право и продавать товар напрямую, и назначать дистрибьюторов на той же территории;
— система выборочной дистрибуции, в которой при назначении дистрибьютора поставщик может назначать дополнительных дистрибьюторов, только если они отвечают определенным критериям. Это фактически ограничивает количество дополнительных дистрибьюторов, которые могут быть назначены на определенной территории.
ДД является смешанным договором, содержащим в себе условия нескольких видов договоров, и как самостоятельный вид договора украинским законодательством не предусмотрен. Поэтому сторонам, во избежание недоразумений, следует заранее предусмотреть все существенные для исполнения ДД положения
При выборе вида ДД стороны обычно принимают во внимание опыт и репутацию дистрибьютора, общепринятую практику для данной отрасли бизнеса, эффективность в обслуживании рынка с точки зрения территориального покрытия или ассортимента товара.
Определение территории и продукции
Если территория, на которой дистрибьютор имеет право продавать товар, ограничена, то она должна быть четко определена. Кроме того, стороны могут оговорить запрет для поставщика на продажу товара покупателям, которые экспортируют товары на территорию дистрибьютора.
В договоре должно быть указано, имеет ли право дистрибьютор продавать полный ассортимент продукции или исключительно отдельные ее виды. Также важно установить, насколько широко или узко должна быть определена продукция. Например, определение товара, привязанное к торговой марке, может оставить дистрибьютора без товара в случае изменения такой торговой марки или запуска отдельной торговой марки для новой продукции. Также необходимо решить, предоставлять ли дистрибьютору право первого отказа относительно любой новой продукции, которую в будущем может представить поставщик, или же предусмотреть требование к дистрибьютору заниматься такой продукцией.
Антимонопольное законодательство
При составлении ДД в части ограничения по территориальному признаку, ассортименту товаров, формирования цен реализации товаров дистрибьютором, ограничений по продаже конкурирующих товаров и т.п. стороны должны принимать во внимание нормы антимонопольного законодательства Украины, в частности, Закона Украины «О защите экономической конкуренции». Данный Закон запрещает согласованные действия субъектов хозяйствования, которые приводят или могут привести к препятствию, устранению или ограничению конкуренции. Однако Закон делает исключения для отдельных видов вертикальных соглашений, к которым относится и ДД. Так, Закон предусматривает, что не считаются антиконкурентными согласованные действия в отношении поставки или использования товаров, если один участник согласованных действий в отношении другого устанавливает ограничения на:
— использование поставленных им товаров или товаров других поставщиков;
— приобретение у других субъектов хозяйствования или продажу другим субъектам хозяйствования или потребителям других товаров;
— приобретение товаров, которые по своей природе или согласно торговым и другим честным обычаям предпринимательской деятельности не касаются предмета договора;
Чтобы должным образом подготовить эффективный ДД, необходимо понимать не только нормативную базу, в которой будут работать стороны ДД, но и то, как будет двигаться товар от поставщика до конечного потребителя. Следует остерегаться «стандартных» договоров, так как не существует «стандартных» клиентов
— формирование цен или других условий договора о продаже поставленного товара другим субъектам хозяйствования или потребителям.
Однако вышеперечисленные действия могут считаться антиконкурентными и привести к наложению штрафов в размере до 10% дохода субъекта хозяйствования от реализации продукции за год, предшествующий году, в котором налагается штраф, если упомянутые действия приводят к таким последствиям:
— существенному ограничению конкуренции на всем рынке или на значительной его части, в том числе монополизации соответствующих рынков;
— ограничению доступа на рынок других субъектов хозяйствования;
— экономически необоснованному поднятию цен или дефициту товаров.
Закон Украины «О защите экономической конкуренции» разрешает согласованные действия, связанные с договорами о передаче прав интеллектуальной собственности или об использовании объекта права интеллектуальной собственности. В частности, не считаются антиконкурентными согласованными действиями ограничения в отношении объема прав, срока и территории действия разрешения на использование объекта права интеллектуальной собственности, вида деятельности, сферы использования, минимального объема производства.
Законодательство о защите прав потребителей
Если покупателями товара являются физические лица, которые приобретают товар у дистрибьютора для личных нужд, необходимо учитывать украинское законодательство о защите прав потребителей.
Согласно Закону Украины «О защите прав потребителей» требования, связанные с недостатками товара, произведенного за пределами Украины, удовлетворяются за счет продавца (импортера) товара. Таким образом, все расходы, связанные с претензиями относительно качества продукции, изготовленной за рубежом, будет нести непосредственно дистрибьютор. В зависимости от оснований возникновения претензий, дистрибьютор впоследствии может обратиться с требованием компенсировать убытки, связанные с удовлетворением претензий потребителей, к производителю (поставщику) товара. При этом следует учитывать, что согласно Хозяйственному Кодексу Украины не допускается договорное исключение или ограничение ответственности производителя (продавца) продукции.
Валютное законодательство
При осуществлении оплаты дистрибьютором за товары, поставленные производителем, следует учитывать особенности валютного законодательства Украины, а именно «правило 180 дней».
Согласно Закону Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» импортные операции резидентов, проводимые на условиях отсрочки поставки, должны быть завершены в течение 180 календарных дней с момента осуществления авансового платежа, выставления векселя или проведения уполномоченным банком платежа по аккредитиву в пользу нерезидента. Для продления сроков поставки свыше 180 дней украинскому дистрибьютору потребуется получение вывода Министерства экономики Украины.
Другие условия ДД
Существует также ряд других условий, которые необходимо отразить в ДД. К таким условиям относятся обязательства по закупке дистрибьютором минимального объема товара у поставщика, обязательства сторон по рекламе и продвижению товара, методы и формы контроля за деятельностью дистрибьютора, использование дистрибьютором объектов права интеллектуальной собственности, обязательства по получению соответствующих сертификатов и разрешений на продажу продукции, последствия прекращения ДД, форс-мажорные обстоятельства, выбор применимого права, выбор способов разрешения споров (арбитражная оговорка) и ряд других вопросов.
