Одним из условий создания и развития отлаженной и работоспособной дистрибьюторской сети с четкими и понятными правилами игры на потребительском рынке является предоставление поставщиком его дистрибьюторам скидок за объемы и систематичность осуществления закупок товаров, стимулирование дистрибьютором сбыта товаров торговым сетям либо конечным потребителям, а также других преференций.
Однако нередко предоставление дистрибьюторам скидок и прочих привилегий поставщики компенсируют установлением определенных ограничений в отношении реализации поставленного товара (далее — «ограничения дистрибьюторов»), как-то: установление цен реализации поставленного товара конечному потребителю или торговым сетям, запрет приобретения аналогичных товаров конкурентов, установление способов реализации поставленного товара и иные.
В связи с этим на практике часто возникает вопрос о том, является ли вообще правомерным установление таких ограничений дистрибьюторов. Ответ на этот вопрос будет рассмотрен в данной статье.
Нормы Гражданского и Хозяйственного Кодексов Украины предоставляют право сторонам договора устанавливать любые условия в договоре на их усмотрение при условии, что такие условия не противоречат действующему законодательству Украины. Таким образом, установление поставщиком ограничений дистрибьюторов с точки зрения гражданского и хозяйственного законодательства Украины будет легитимным, если оно основано на принципе свободы договора и волеизъявления сторон. Необходимым условием в данном случае является согласие дистрибьютора с такими ограничениями (о чем свидетельствует сам факт подписания соответствующего договора дистрибьютором).
Законодательство Украины позволяет поставщикам ограничивать дистрибьюторов в реализации и приобретении товаров, однако при этом необходимо соблюдать требования законодательства Украины
Однако установление ограничений дистрибьютора может негативно повлиять на конкуренцию на товарном рынке, поэтому необходимо также в обязательном порядке учитывать особенности конкурентного законодательства Украины. Рассмотрим их ниже.
Согласно положениям Закона Украины «О защите экономической конкуренции» (далее — «Закон о Конкуренции») установление цен либо иных условий приобретения и реализации товаров является антиконкурентными согласованными действиями, то есть действиями, которые приводят или потенциально могут привести к ограничению либо устранению конкуренции на рынке товаров. Закон предписывает общий запрет антиконкурентных согласованных действий и предусматривает ответственность за их осуществление в любом виде (будь это формальные письменные соглашения или устные договоренности).
Однако Закон о Конкуренции также содержит перечень исключений из такого общего запрета. В частности, разрешает антиконкурентные согласованные действия в отношении поставки и использования товаров в определенных Законом случаях. Рассмотрим каждый из таких случаев детально.
Согласно нормам Закона о Конкуренции поставщик может устанавливать ограничения в отношении дистрибьютора, если они касаются:
1. Использования товаров, поставленных поставщиком или другими поставщиками.
Фактически поставщик может устанавливать ограничения, касающиеся применения поставленных дистрибьютору товаров. Пример: установление обязательства дистрибьютора каждый раз согласовывать с поставщиком (производителем) введение в эксплуатацию поставленной ему для последующей реализации техники или оборудования.
2. Приобретения у других субъектов хозяйствования или реализации другим субъектам хозяйствования либо потребителям иных товаров.
Данная норма позволяет поставщику устанавливать ограничения на приобретение или реализацию товаров, поставленных дистрибьютору иными субъектами хозяйствования. Пример: установление ограничений на приобретение товаров у конкурентов поставщика.
3. Приобретения товаров, которые по своей природе или в соответствии с торговыми и другими честными правилами в предпринимательской деятельности не относятся к предмету соглашения (т.н. реализация товаров «с навязанным ассортиментом»).
К этой категории ограничений относятся случаи, когда помимо основного товара поставщик реализует дистрибьютору дополнительный товар, не относящийся непосредственно к предмету договора поставки или дистрибьюции. Пример: установление условий договора, при котором дистрибутор может приобрести партию мобильных телефонов только при условии приобретения соответствующего количества hands-free гарнитур к таким мобильным телефонам.
Конкурентное законодательство Украины позволяет устанавливать ограничения дистрибьюторов в определенных законом случаях
4. Формирования цен или других условий договора о продаже поставленного товара другим субъектам хозяйствования или потребителям.
Данные положения законодательства фактически позволяют поставщику устанавливать минимальную или максимальную цену реализации его товаров. Кроме того, указанная норма также дает возможность поставщику устанавливать любые другие условия договора о продаже поставленного дистрибьютору товара. Пример: установление поставщиком минимальной цены реализации товара дистрибьютором конечному потребителю. Также примером в данном случае может служить установление в отношении дистрибьютора запрета реализовывать потребителям товары через сеть Интернет.
Данный список исключений для установления ограничений дистрибьюторов является исчерпывающим и не может быть расширен.
Необходимо также принимать во внимание, что Закон о Конкуренции запрещает устанавливать в отношении дистрибьюторов вышеуказанные ограничения, если они:
— приводят к существенному ограничению конкуренции на всем рынке товаров или в значительной его части, в том числе монополизации соответствующих рынков;
— ограничивают доступ на рынок других субъектов хозяйствования;
— приводят к экономически необоснованному повышению цен или дефициу товаров.
То есть, если применение ограничений, установленных поставщиком в отношении дистрибьюторов, влечет за собой или может повлечь хотя бы одно из вышеуказанных негативных последствий, то такие ограничения устанавливать запрещено до того, как будет получено соответствующее разрешение Антимонопольного комитета Украины.
Заключение: законодательство Украины разрешает поставщику достаточно широко устанавливать ограничения дистрибьюторов как в отношении использования и реализации поставленных товаров, так и в отношении приобретения товаров конкурентов. При этом условия, которые устанавливаются поставщиком, не должны приводить к существенному ограничению конкуренции на рынке товаров, ограничивать доступ на рынок других субъектов хозяйствования, а также приводить к экономически необоснованному повышению цен или дефициту товаров. Именно поэтому поставщикам необходимо в каждом конкретном случае установления ограничений оценивать, не приведет ли это к указанным негативным последствиям. Для того чтобы правильно оценить возможность установления ограничений, мы рекомендуем обращаться за консультацией к специалисту по конкурентному праву.
